前言：當前，新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的防控工作正處于關鍵時期，全國上下眾志成城，同心同德，各行各業(yè)都在本職崗位上為打贏這場阻擊戰(zhàn)全力以赴。作為中國最早設立的國際仲裁機構，貿仲在積極應對防疫工作的同時，專門設立“共克時艱，玉汝于成——抗擊疫情法律風險防范專欄”，歡迎和鼓勵各行業(yè)仲裁員、專家發(fā)揮專業(yè)所長，積極研究，提前謀劃，為各行各業(yè)抵御疫情法律風險、有序復工復產獻計獻策。我們希望將專欄辦成一個重大疫情公共衛(wèi)生事件下各方共享法律觀點的公益性平臺，共同為推動疫情防控和復工復產貢獻法治的力量。

本平臺為法律專業(yè)人士交流平臺，相關主張不代表貿仲觀點。

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1、PPP項目因疫情事件導致不符合融資機構融資條件的風險與應對

PPP項目的融資是指為了解決項目資金需要所進行的活動，根據(jù)《政府和社會資本合作（PPP）項目合作協(xié)議示范文本（試行）》通用條款24.1.1的約定，“項目融資包括項目資本金的籌集和資本金之外資金的籌集?！比谫Y條件是融資機構決定是否發(fā)放融資資金的條件。在疫情事件之下，擬申請貸款或貸款尚未全部到位的PPP項目可能因本次疫情事件的影響導致無法繼續(xù)滿足融資機構的融資條件。就疫情事件導致的融資機構融資必備條件改變之相關事項的法律分析如下：

1）對于已經簽訂融資合同的融資機構，因融資條件改變，融資機構拒絕按融資合同約定提供貸款，存在被借款人追究締約過失責任或逾期提供貸款的違約責任的風險。

2）因PPP項目受此次疫情影響，項目按期投產、借款人按期收回投資前景不明，產生繼續(xù)提供貸款風險、已提供的貸款能否得到償付的風險。

就上述因疫情事件引發(fā)的風險和融資困難，對融資機構有如下建議若干：

第一，搜集與“疫情-融資條件”關聯(lián)性有關的證據(jù)，審慎判斷此次疫情事件的發(fā)生是否足以導致融資條件無法滿足。

根據(jù)中國人民銀行、財政部、銀保監(jiān)會、證監(jiān)會、國家外匯管理局聯(lián)合發(fā)布的《關于進一步強化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》（銀發(fā)[2020]29號）的相關要求，“對受疫情影響較大的批發(fā)零售、住宿餐飲、物流運輸、文化旅游等行業(yè)，以及有發(fā)展前景但受疫情影響暫遇困難的企業(yè)，特別是小微企業(yè)，不得盲目抽貸、斷貸、壓貸。對受疫情影響嚴重的企業(yè)到期還款困難的，可予以展期或續(xù)貸”。PPP項目合同通常指向基礎設施和公用事業(yè)項目，大部分屬于近期疫情政策（如《關于貫徹落實習近平總書記重要指示精神統(tǒng)籌做好疫情防控加快公路水運工程復工開工建設加大交通投資力度的通知》等文件）提及的應當復工或盡早復工的項目范圍內，具有公共利益特征，如水電氣熱交通等領域，大部分是社會正常運轉需得保障的民生工程，為支持建設項目，且此類項目合作期一般較長，疫情對PPP項目的影響一般屬于

短期影響。

因此，融資機構不應籠統(tǒng)的，僅以本次疫情事件的發(fā)生這一因素作為融資條件是否發(fā)生變化的判斷標準。應當結合本次疫情時間對具體項目的影響和融資機構常規(guī)風控的要求，準確判斷此次疫情事件的發(fā)生是否足以導致融資條件無法滿足。

第二，如融資條件確因本次疫情事件導致無法被滿足。在尚未與借款人簽訂融資合同的情況下，金融機構可以融資條件未得到滿足為由，拒絕與借款人簽訂融資合同，提供資金。在與借款人已簽訂融資合同的情況下，金融機構應審慎核實與借款人簽訂的相關合同中對于合同履行過程中發(fā)生融資條件變化時的相關約定，并結合國家及銀保監(jiān)會的相應要求，判斷繼續(xù)提供貸款的風險，決定是否繼續(xù)提供貸款，或是否需要借款人提供新的增信措施。

第三，如融資條件并未因本次疫情事件導致無法被滿足，但融資機構認為本次疫情事件確有可能導致貸款無法按期收回，則融資機構應審慎核實與借款人簽訂的相關合同中是否有對此類事件發(fā)生時的相關約定。如有，則可依照此類約定要求借款人提前償還貸款、提供增信措施等。

2、PPP項目因疫情事件導致PPP合同暫停的風險與應對

PPP合同的充分履行，是融資機構能夠及時足額取得貸款本金和利息的前提。通常情況下，PPP合同會對PPP項目因不可抗力暫停或中止及各方在該情形下的權利和義務進行約定。如《政府和社會資本合作（PPP）項目合作協(xié)議示范文本（試行）》通用條款第77條約定，“……（2）流行病、瘟疫、化學或放射性污染、核輻射污染……屬于不可抗力……”第79條約定，“合同一方因不可抗力事件影響無法履行本合同項下義務的，有權中止或終止履行相關義務，不視為違約”。

如受本次疫情影響導致PPP合同暫停，PPP項目面臨無法按原計劃取得收入，或將面臨項目貸款無法按時足額被償付的風險。就疫情事件導致PPP合同暫停對融資機構的相關風險的法律分析如下：

通常情況下，融資機構與借款人簽訂的融資合同中，會約定有合同履行情況發(fā)生重大變化時融資機構的權利及發(fā)生不可抗力時合同雙方的責任和義務。因此，在PPP合同因疫情事件導致暫停，進而導致融資合同的履行受到影響的情況下，融資機構應當結合融資合同的具體約定及銀保監(jiān)會的上述文件決定具體的應對措施。

第一，開啟融資合同再談判。

融資機構應與借款人就本次疫情對具體項目產生的影響進行積極溝通，如項目確受本次疫情影響而導致暫停，則融資機構可結合銀保監(jiān)會的相關要求，予以展期或續(xù)貸等待遇。

同時，為了保證融資機構的合法權益不受影響，其應當就項目融資合同與借款人進行再談判，對于疫情持續(xù)期間的貸款發(fā)放與償還安排進行協(xié)商。

第二，行使融資合同相關的擔保權利或要求借款人提供增信措施。

如融資合同賦予融資機構如股權質押、不動產抵押等擔保權，則融資機構可以根據(jù)項目的具體情況，判斷是否根據(jù)合同約定行使相應的擔保權利。此外，融資機構也可要求借款人提供新的增信措施。

第三，行使臨時接管權。

如融資合同賦予融資機構在特定情況下的臨時接管權，且本次疫情符合合同約定，臨時接管有利于貸款的收回，則融資機構可根據(jù)合同約定行使臨時接管權。

第四，提前終止融資合同。

如融資合同賦予融資機構在特定情況下的提前終止權，且PPP合同的暫停符合相關約定及由法定程序，該種暫停不會引發(fā)重大社會公益損失，則融資機構可行使提前終止權。但需要注意的是，如借款人可證明PPP合同的暫停是因本次疫情所致，則其可主張無法履行融資合同項下義務是不可抗力所致，叢而減免因融資合同提前終止所產生的違約或賠償責任。

3、PPP項目因疫情事件導致信托中止的風險與應對

在疫情事件的影響下，PPP項目信托因疫情等理由終止的，根據(jù)《中華人民共和國信托法》第五十八條的規(guī)定，“受托人應當作出處理信托事務的清算報告”；根據(jù)《信托公司受托責任盡職指引》第四十三條和四十六條的規(guī)定，“信托終止后，信托公司應當作出處理信托事務的清算報告，對于清算后的剩余信托財產，信托公司應當依法按照信托文件的約定轉移給信托財產的權利歸屬人”，信托公司應當對信托財產進行清算，轉移清算財產。就疫情事件導致的信托終止相關事項的法律分析如下：

1）信托公司未按法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定或信托文件要求組織信托財產清算，或因受疫情影響，信托財產清算工作受阻，導致信托公司被委托人以信托公司未盡謹慎義務為由追究相應責任。

2）到期業(yè)務可能無法及時兌付風險。疫情期間，各級政府部門全力抗擊疫情，企業(yè)延期復工、彈性工作。若此時信托計劃到期，則因所投資的PPP項目受到影響，產生一定的時滯，影響信托計劃按期兌付。

3）被投資主體因受PPP項目影響而無法及時足額支付信托計劃本金和收益，導致信托計劃相關主體遭受損失。

就上述風險問題，對信托公司建議如下：

第一，核實法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定、信托文件中規(guī)定的信托財產清算程序和要求，按要求履行作為受托人在信托終止情形下應盡的職責。如清算工作受本次疫情影響無法順利開展的，應及時通知委托人。

第二，核實信托文件中對于受托人無法及時兌付到期信托計劃的后果和責任。按信托文件的要求履行受托人應盡的職責。如信托計劃所投PPP項目受本次疫情影響較小，或屬于《關于貫徹落實習近平總書記重要指示精神統(tǒng)籌做好疫情防控加快公路水運工程復工開工建設加大交通投資力度的通知》等文件所提及的支持建設項目，信托公司還可考慮與委托人協(xié)商延后兌付，支持項目建設。

第三，核實投資文件中對于被投資主體無法按時足額償還信托計劃本金及利息的相關約定，結合受本次疫情影響的項目具體情況和相關政策要求決定是否給予被投資主體一定的寬限期。同時，可根據(jù)投資文件的約定，暫停資金給付、要求投資主體提供一定的增信措施、要求流動性補差責任主體提供流動性補差支持等，保障交易安全。

4、PPP項目因疫情事件導致基金公司終止融資協(xié)議的風險與應對

當前疫情影響下，PPP項目基金融資協(xié)議因上述理由終止，根據(jù)《中華人民共和國信合伙企業(yè)法》《中華人民共和國公司法》《中華人民共和國證券投資基金法》及證監(jiān)會相關文件的要求，基金管理公司應審慎判斷是否提前終止基金合同、對基金財產進行清算。就疫情事件導致的基金融資協(xié)議終止相關事項的法律分析如下：

1）根據(jù)證監(jiān)會印發(fā)的《關于發(fā)布私募基金登記備案相關常見問題解答的通知》（中基協(xié)字[2015]103號）的相關規(guī)定，私募基金可分為契約型、公司型和合伙型。針對不同類型的基金，監(jiān)管機構對于基金管理人管理基金的方式、程序等規(guī)定不盡相同。在PPP基金融資協(xié)議因上述原因終止的情況下，如基金管理公司未按照所管理基金的相關要求履行基金提前終止情形下的責任，將導致基金管理公司被基金份額持有人追究相應責任。

2）被投資主體因受PPP項目影響而無法及時足額支付基金融資合同項下的本金和收益，導致基金份額持有人遭受損失。

3）當基金份額持有人同時是PPP項目的社會投資人時，基金管理公司終止融資協(xié)議，將導致產生連鎖反應，導致該主體遭受多重損失。

就上述風險問題，對基金管理公司建議如下：

第一，核實法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定、基金合同中規(guī)定的基金管理公司提前終止融資合同時的程序，根據(jù)相關基金合同的約定，合法合規(guī)履行基金管理人的通知、組織決策會議的義務，保證基金做出終止投資協(xié)議的行為合法有效；應按照基金融資合同的相關約定，履行通知義務，保證基金融資合同提前終止的行為合法有效。此外，《關于進一步強化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》（銀發(fā)[2020]29號）規(guī)定，“對受疫情影響較大的批發(fā)零售、住宿餐飲、物流運輸、文化旅游等行業(yè)，以及有發(fā)展前景但受疫情影響暫遇困難的企業(yè)，特別是小微企業(yè)，不得盲目抽貸、斷貸、壓貸。對受疫情影響嚴重的企業(yè)到期還款困難的，可予以展期或續(xù)貸”，如該項目屬于在疫情期間應予支持的建設項目，則基金管理公司應審慎考慮是否直接給予一定寬限期，保證項目建設。

第二，核實法律法規(guī)、行業(yè)規(guī)定、基金合同中對于基金無法按時足額分配收益時的處理辦法，對于有約定劣后級基金份額持有人補足相關缺口或有提供流動性支持的主體給項目公司提供流動性支持的，應當及時通知該主體履行差額補足義務。

第三，當基金份額持有人同時是PPP項目的社會投資人時，基金管理公司應審慎做出終止融資合同的決定?？上刃锌紤]是否由相關主體提供增信措施、或給予一定寬限期。

5、PPP項目資產證券化產品因疫情事件導致終止券商委托合同的風險與應對

依賴于PPP項目基礎資產（如高速公路的收費收益權、供水服務的收費收益權等）所產生的穩(wěn)定現(xiàn)金流的PPP項目資產證券化產品在當前疫情影響下，將可能無法按原計劃發(fā)行或無法按計劃說明書約定分配收益。就PPP項目資產證券化產品在本次疫情影響下的相關風險的法律分析如下：

1）《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業(yè)務管理規(guī)定》第三十五條第二款規(guī)定：“發(fā)行期結束時，資產支持證券發(fā)行規(guī)模未達到計劃說明書約定的最低發(fā)行規(guī)模，或者專項計劃未滿足計劃說明書約定的其他設立條件，專項計劃設立失敗。管理人應當自發(fā)行期結束之日起10個工作日內，向投資者退還認購資金，并加算銀行同期活期存款利息”。如擬發(fā)行的PPP資產證券化產品受本次疫情影響，無法實現(xiàn)發(fā)行，則管理人應按規(guī)定履行退還投資者資金和利息的責任。

2）對于已經發(fā)行的資產證券化產品，如受疫情影響導致PPP項目運營收入現(xiàn)金流減少，將引發(fā)專項計劃端不能按時足額兌付收益的違約風險。

3）對于已經發(fā)行的資產證券化產品，如受疫情影響導致PPP項目運營收入現(xiàn)金流嚴重減少，將引發(fā)專項計劃提前終止的風險。就上述風險問題，對管理人建議如下：

第一，對于受到本次疫情影響，但尚未發(fā)行的資產證券化產品，核實是否符合證券交易中心關于申請延期發(fā)行的條件[1]，如符合，可及時向證券交易中心申請延期發(fā)行。

第二，對于受到本次疫情影響，已經發(fā)行的資產證券化產品，管理人應按《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業(yè)務信息披露指引》第十九條的規(guī)定，“在發(fā)生可能對資產支持證券投資價值或價格有實質性影響的重大事件時，管理人應及時向合格投資者披露相關信息，并向中國基金業(yè)協(xié)會報告”履行披露義務，并向中國基金業(yè)協(xié)會報告。

第三，對于受到本次疫情影響，已經發(fā)行的資產證券化產品，管理人還可通過1）選定信用評級狀況優(yōu)良的增信主體，采用多種增信措施，如差額補足、流動性支持、基礎資產回購/贖回、保證金等；2）對于存在財政補貼的項目，與政府協(xié)商在疫情持續(xù)期間增加財政補貼支出等多種方式，降低專項計劃違約風險。

第四，對于受到本次疫情嚴重影響，導致專項計劃終止的，管理人應按照《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業(yè)務管理規(guī)定》第十九條、《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業(yè)務信息披露指引》第二十條的規(guī)定[2]履行清算義務。

6、融資機構應當如何應對PPP項目疫情期間運營收入減少導致的還款違約

融資作為PPP項目解決項目資金需求的重要渠道，一旦融資受到影響，則項目無法繼續(xù)推進的可能性很大。如上文分析，在本次疫情的影響下，PPP項目因遲延復工、材料短缺、服務暫停等原因無法按時足額償還融資機構貸款的可能性很高。

就上述風險問題，對融資機構建議如下：

第一，針對具體項目，逐個核實本次疫情事件是否構成該合同履行的不可抗力事件。以本次疫情發(fā)生時點為節(jié)點，PPP項目借款人的還款違約可分為因本次疫情影響所致和非因本次疫情所致。對于非因本次疫情影響所致的還款違約，融資機構可按照融資合同的相關約定要求借款人承擔相應違約責任。對于因本次疫情影響所致的還款違約，融資機構還應結合《關于進一步強化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》（銀發(fā)[2020]29號）等文件的規(guī)定，審慎判斷該項目是否屬于支持建設項目。對于支持建設項目，建議給予借款人一定的寬限期或對貸款進行續(xù)展。

第二，融資機構可根據(jù)項目的具體情況，對于有違約事實或違約風險的，行使融資合同中約定的不安抗辯權或要求借款人提供增信措施，在滿足項目建設融資需要的同時，增加貸款的償付保證。

第三，行使融資介入權或臨時接管權。如融資合同賦予融資機構在特定情況下的臨時接管權，且本次疫情符合合同約定，臨時接管有利于貸款的收回，則融資機構可根據(jù)合同的約定行使臨時接管權。

需要注意的是，前述所有應對措施在執(zhí)行過程中，應當嚴格履行提前告知義務，并盡可能協(xié)商解決由于因疫情產生的直接影響以及持續(xù)影響，鑒于PPP項目的公共利益特征，避免產生多米諾骨牌效應，引發(fā)影響社會正常運轉的秩序問題。

感謝本文形成中涂廣辰律師的大力支持。

注釋：

1.深圳證券交易所發(fā)布的《關于全力支持上市公司等市場主體堅決打贏防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情阻擊戰(zhàn)的通知》規(guī)定：“三是適當放寬債券、資產支持證券發(fā)行辦理時限。已取得債券、資產支持證券發(fā)行辦理文件，受疫情影響未能在文件有效期內完成發(fā)行的，非公開發(fā)行公司債券及資產支持證券發(fā)行主體可向本所申請延期發(fā)行?！?/span>

上海證券交易所發(fā)布的《關于全力支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情相關監(jiān)管業(yè)務安排的通知》（上證函〔2020〕202號）規(guī)定，適當放寬債券、資產支持證券發(fā)行辦理時限。非公開發(fā)行公司債券、資產支持證券已經取得發(fā)行辦理文件，但因受疫情影響未能在文件有效期內完成發(fā)行的，發(fā)行人可向本所申請延期發(fā)行。

2.《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業(yè)務管理規(guī)定》第十九條 專項計劃終止的，管理人應當按照計劃說明書的約定成立清算組，負責專項計劃資產的保管、清理、估價、變現(xiàn)和分配。管理人應當自專項計劃清算完畢之日起10個工作日內，向托管人、資產支持證券投資者出具清算報告，并將清算結果向中國證券投資基金業(yè)協(xié)會（以下簡稱中國基金業(yè)協(xié)會）報告，同時抄送對管理人有轄區(qū)監(jiān)管權的中國證監(jiān)會派出機構。

管理人應當聘請具有證券期貨相關業(yè)務資格的會計師事務所對清算報告出具審計意見。《證券公司及基金管理公司子公司資產證券化業(yè)務信息披露指引》第二十條 管理人應當自專項計劃清算完畢之日起10個工作日內，向合格投資者披露清算報告。

譚敬慧 律師

中國國際經濟貿易仲裁委員會仲裁員，北京市君都律師事務所創(chuàng)始合伙人，工學碩士，法學碩士，曾任中國建筑股份有限公司法律事務部副總經理，《政府和社會資本合作（PPP）項目合作協(xié)議示范文本（試行）》編寫組組長，住建部《建設工程施工合同（示范文本）》課題組組長，國家九部委《標準設計施工總承包招標文件》等標準文本編寫組成員，發(fā)表有大量的工程建設、投融資、爭議解決領域的專著書籍和文章作品。