前言:當(dāng)前,新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的防控工作正處于關(guān)鍵時期,全國上下眾志成城,同心同德,各行各業(yè)都在本職崗位上為打贏這場阻擊戰(zhàn)全力以赴。作為中國最早設(shè)立的國際仲裁機構(gòu),貿(mào)仲在積極應(yīng)對防疫工作的同時,專門設(shè)立“共克時艱,玉汝于成---抗擊疫情法律風(fēng)險防范專欄”,歡迎和鼓勵各行業(yè)仲裁員、專家發(fā)揮專業(yè)所長,積極研究,提前謀劃,為各行各業(yè)抵御疫情法律風(fēng)險、有序復(fù)工復(fù)產(chǎn)獻計獻策。我們希望將專欄辦成一個重大疫情公共衛(wèi)生事件下各方共享法律觀點的公益性平臺,共同為推動疫情防控和復(fù)工復(fù)產(chǎn)貢獻法治的力量。
本平臺為法律專業(yè)人士交流平臺,相關(guān)主張不代表貿(mào)仲觀點。
(一)國務(wù)院統(tǒng)一延長假期期間及延長復(fù)工期間屬于法定節(jié)假日嗎?
并不是法定節(jié)假日。依據(jù)《全國年節(jié)及紀(jì)念日放假辦法》及《關(guān)于職工工作時間的規(guī)定》,本次國辦發(fā)明電〔2020〕1號文所指春節(jié)假期的延長并不屬于法定節(jié)假日,系因疫情防控所需而臨時增加的特殊休假。根據(jù)《中華人民共和國傳染病防治法》第四十二條的規(guī)定,傳染病暴發(fā)、流行時,地方政府有權(quán)采取停工、停業(yè)、停課等緊急應(yīng)對措施。本次延遲復(fù)工期間屬于企業(yè)基于政府的傳染病防疫措施要求而處于停工狀態(tài),延遲復(fù)工期間應(yīng)定性為休息日。
(二)國務(wù)院統(tǒng)一延長假期應(yīng)當(dāng)強制執(zhí)行嗎?可以不休嗎?
應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。本次延長春節(jié)假期,其目的在于“加強新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作,有效減少人員聚集,阻斷疫情傳播”,屬于疫情防控措施的重要組成部分。如無特殊情況的,各企業(yè)均應(yīng)依照執(zhí)行。
(三)延遲復(fù)工期間,企業(yè)必須強制執(zhí)行嗎?能否要求員工正常復(fù)工?
除涉及保障公共事業(yè)運行必須的(供水、供氣、供電、通訊等行業(yè))、疫情防控必須(醫(yī)療器械、藥品、防護品生產(chǎn)和銷售等行業(yè))、群眾生活必須(超市賣場、食品生產(chǎn)和供應(yīng)等行業(yè))及其他涉及重要國計民生的相關(guān)企業(yè)外,其他單位不宜復(fù)工。延遲復(fù)工系地方政府為應(yīng)對疫情而采取的緊急應(yīng)對措施,公司提前復(fù)工不僅存在疫情風(fēng)險,還會產(chǎn)生妨礙傳染病防治的違法風(fēng)險。如:員工來源地的疫情接觸易于排查,但路途中,特別是公共交通環(huán)境下的傳染則難以避免,個別員工被感染將迅速引發(fā)公司內(nèi)疫情風(fēng)險,后果不堪設(shè)想。另據(jù)《傳染病防治法》第77條規(guī)定,“單位和個人違反本法規(guī)定,導(dǎo)致傳染病傳播、流行,給他人人身、財產(chǎn)造成損害的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)民事責(zé)任?!绷頁?jù)《刑法》第330條規(guī)定,違反傳染病防治法的規(guī)定,對單位判處罰金,對責(zé)任人可進一步追究妨害傳染病防治罪,最高可判處三年以上七年以下有期徒刑。
山東省、浙江省等人社廳也倡議,相見不如上線,倡導(dǎo)疫情防控期間網(wǎng)上申報人事檔案等業(yè)務(wù),也鼓勵單位采取線上辦公等模式。
(四)國務(wù)院統(tǒng)一延長假期期間,若員工上班的,需要支付加班費嗎?以什么標(biāo)準(zhǔn)支付加班費?
需要支付。對于在延長春節(jié)假期期間提供正常勞動的職工,企業(yè)應(yīng)安排補休或按規(guī)定支付加班工資。國務(wù)院的規(guī)定中提到“因疫情防控不能休假的職工,應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國勞動法》規(guī)定安排補休,未休假期的工資報酬應(yīng)按照有關(guān)政策保障落實”。據(jù)此,公司安排員工在延長春節(jié)假期的1月31日至2月2日期間上班的,應(yīng)當(dāng)補休,不能補休的應(yīng)當(dāng)支付加班工資。
關(guān)于加班工資的標(biāo)準(zhǔn),如前所述,延長假期不屬于法定假,不適用300%的加班工資規(guī)定;可調(diào)休,性質(zhì)類似休息日,且2月2日原本即休息時間,系考慮到現(xiàn)實中的不同工時制度的差異,對于采用標(biāo)準(zhǔn)工時的員工應(yīng)當(dāng)支付200%的加班工資,采用綜合計算工時的員工超過法定工作時間的應(yīng)當(dāng)支付150%的加班工資,采用不定時工時的員工不支付加班工資。
(五)在延遲復(fù)工期間,需要支付員工勞動報酬嗎?以什么標(biāo)準(zhǔn)支付?
需要支付。按照山東省、浙江省、江蘇省等省人力資源社會保障廳《關(guān)于延遲省內(nèi)企業(yè)復(fù)工的緊急通知》要求延遲復(fù)工的企業(yè),在延遲復(fù)工期間(2020年2月3日至復(fù)工前一天)的工資支付,以及因政府采取緊急措施導(dǎo)致職工不能按期返崗提供正常勞動的,參照《工資支付暫行規(guī)定》關(guān)于停工、停產(chǎn)期間工資支付相關(guān)規(guī)定執(zhí)行,即企業(yè)在一個工資支付周期內(nèi)的,按照勞動合同規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)支付勞動者工資。超過一個工資支付周期的,按照有關(guān)規(guī)定發(fā)放基本生活費。北京、山東為最低工資標(biāo)準(zhǔn)的70%,廣東為最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%,陜西為最低工資標(biāo)準(zhǔn)的75%。
不受延遲復(fù)工限制的企業(yè),在此期間安排勞動者工作的,應(yīng)當(dāng)依法支付勞動者工資。其中,企業(yè)在休息日安排勞動者工作又不能安排補休的,按照不低于勞動者本人日或小時工資標(biāo)準(zhǔn)的200%支付工資報酬。
(六)在延遲復(fù)工期間,企業(yè)是否可以安排員工工作?是否需要支付加班費?
可以安排員工工作,需要支付加班費。首先,如前所述,考慮到疫情風(fēng)險,若非崗位所必須,不建議安排員工工作,特別是需要員工聚集特定場所提供勞動的情形。其次,延遲復(fù)工期間屬于企業(yè)停工狀態(tài),停工不代表企業(yè)不可以安排勞動,如值班、留守、處理客戶事務(wù)、處理工資發(fā)放等必要工作安排。在排除疫情風(fēng)險(不集中安排上崗復(fù)工)的前提下,可安排員工在家工作或零散到崗提供勞動。企業(yè)在延遲復(fù)工期間的工作安排也是屬于正常工作時間的工作,而非超時或者法定節(jié)假日、休息日工作,因此支付加班工資沒有法律依據(jù)。
但是,按照各省人力資源社會保障廳《關(guān)于延遲省內(nèi)企業(yè)復(fù)工的緊急通知》規(guī)定,不受延遲復(fù)工限制的企業(yè),在此期間安排勞動者工作的,應(yīng)當(dāng)依法支付勞動者工資。同理,受延遲復(fù)工限制的企業(yè),在此期間安排勞動者工作的,同樣應(yīng)當(dāng)依法支付勞動者工資。
(七)因疫情未及時返崗職工,如何安排?
優(yōu)先安排休年休假,可申請事假病假等。
1.對于因疫情未及時復(fù)工的職工,經(jīng)與職工協(xié)商一致,企業(yè)可以優(yōu)先考慮安排職工帶薪年休假。
職工累計工作已滿1年不滿10年的,年休假5天;已滿10年不滿20年的,年休假10天;已滿20年的,年休假15天。職工在帶薪年休假期間享受與正常工作期間相同的工資收入。
2.如系其他原因的,員工可主動依法申請休事假、病假。
(八)假期結(jié)束,勞動者未及時返回單位上班,用人單位是否可以單方解除勞動合同?
若因有關(guān)傳染病的調(diào)查、檢驗、采集樣本、隔離治療等預(yù)防控制措施,或因政府采取其他緊急措施導(dǎo)致,用人單位不能單方解除勞動合同。若非因上述原因?qū)е聲绻さ?,則按照雙方簽訂的勞動合同及用人單位合法有效的規(guī)章制度執(zhí)行。
(九)員工被隔離,公司能否單方面調(diào)崗調(diào)薪?
不能。公司不得停止支付其隔離期間的工作報酬,也不能單方面調(diào)崗調(diào)薪。
(十)能否以求職者感染過新型冠狀病毒或來自疫情嚴(yán)重省份為由拒絕招錄?
不能,否則可能面臨訴訟風(fēng)險。企業(yè)可以要求對方提供醫(yī)學(xué)證明或者14天的隔離記錄以確保求職者身體無恙,不會感染其他員工。
(十一)職工被派往疫區(qū)工作而感染疫病的,是否屬于工傷?
應(yīng)當(dāng)視為工傷。職工受用人單位指派前往疫區(qū)工作而感染該疫病的,視同工傷。
(十二)員工因擔(dān)心疫情而拒絕上班,如何處理?
1.在疫情未解除時,首先用人單位依法復(fù)工后,勞動者僅僅因其個人內(nèi)心恐慌想法而拒絕上班的,用人單位應(yīng)從人性化角度出發(fā), 對其進行安撫、心理疏導(dǎo),消除員工恐慌情緒,引導(dǎo)勞動者逐步進入正常工作狀態(tài);
2.若公司可以遠程工作,可以安排員工遠程在家工作;
3.如確實無法安撫的,并無法遠程工作。可以經(jīng)溝通后,勞動者主動辭職,或雙方協(xié)商一致解除勞動合同;
4.疫情已經(jīng)解除用人單位可以依據(jù)規(guī)章制度規(guī)定書面通知員工返崗,仍拒不返崗的,用人單位可按照規(guī)章制度的規(guī)定依法處理。
(十三)員工拒絕檢疫,可以解除勞動合同嗎?
若員工情形嚴(yán)重,被追究刑事責(zé)任或者嚴(yán)重違反、妨礙緊急處理工作時,可以解除并不必支付經(jīng)濟補償。
1.單位和個人違反規(guī)定,導(dǎo)致傳染病傳播、流行,給他人人身、財產(chǎn)造成損害的,應(yīng)當(dāng)依法承擔(dān)責(zé)任;
2.如單位職工被依法追究刑事責(zé)任的,用人單位可以立即解除勞動合同,并不必支付經(jīng)濟補償;
3.如單位職工雖未被依法追究刑事責(zé)任,但在有關(guān)機構(gòu)采取醫(yī)學(xué)措施時不予以配合,或阻礙應(yīng)急處理工作人員執(zhí)行職務(wù),情節(jié)嚴(yán)重、違反單位規(guī)章制度的,用人單位也可立即解除勞動合同,并不必支付經(jīng)濟補償。
(十四)員工治療新型冠狀病毒感染肺炎的醫(yī)療費用能否報銷?
可以,由醫(yī)保基金支付。針對此次疫情特點,國家醫(yī)保局決定對確診為“新型冠狀病毒感染肺炎”等患者采取特殊報銷政策。
(十五)在法定假期結(jié)束后,用人單位要求員工在家辦公,在此工作期間發(fā)生事故傷害的,是否屬于工傷?
是的。
(十六)企業(yè)是否可以安排被隔離的員工在家工作?需要支付加班費嗎?
可以,但不需要支付加班費。
在職工自我隔離期間,為避免疫情傳播,部分用人單位可能會選擇允許職工在家辦公的方式,該情形下應(yīng)當(dāng)視為正常出勤。被隔離的員工在家工作也是正常履行勞動義務(wù),公司應(yīng)支付正常出勤的工資,不需要支付加班費。
(十七)員工結(jié)束隔離措施之后,需要繼續(xù)在家休養(yǎng)的,休養(yǎng)期間待遇按照什么標(biāo)準(zhǔn)支付?
1.若員工可提供病休憑證的,按照病假處理;
2.因特殊情況沒有病假證明的,用人單位可以優(yōu)先安排員工年調(diào)休、休年假、或調(diào)整為公司福利假期等;
3.員工如果沒有醫(yī)療機構(gòu)病休證明,同時員工其它假期已經(jīng)用完的情況下,可以向所在單位按程序申請事假。
(十八)對于已確診的員工,以及在觀察期、隔離期的員工應(yīng)怎樣考勤?
1.對已確診的員工,在患病期間,不得解除勞動合同,醫(yī)療期內(nèi)企業(yè)支付的病假工資標(biāo)準(zhǔn)不得低于最低工資標(biāo)準(zhǔn)的80%;企業(yè)職工因患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期滿后,用人單位不得立即與勞動者解除勞動合同關(guān)系;
2.對于觀察期、隔離期的員工按照“出勤”執(zhí)行。
(十九)隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間,勞動合同到期了,如何處理?
隔離治療期間或醫(yī)學(xué)觀察期間,勞動合同到期的,分別順延至員工醫(yī)療期期滿、醫(yī)學(xué)觀察期期滿、隔離期期滿或者政府采取的緊急措施結(jié)束。企業(yè)應(yīng)當(dāng)支付員工在此期間的工作報酬。
(二十)企業(yè)因工作需要安排職工到重點疫情地區(qū)工作,員工拒絕的,企業(yè)可否以此為由處理員工?
一般企業(yè)不行,但特殊工作人員(如醫(yī)護人員)以及政府要求保障生產(chǎn)經(jīng)營的企業(yè)除外。
(二十一)因疫情交通管制等原因,員工無法按時返崗時,工資應(yīng)該怎么發(fā)?
協(xié)商處理。各地政府部門若出臺相應(yīng)政策,按照當(dāng)?shù)卣邎?zhí)行。若員工因疫情交通管制未及時返工且時間較長的,或者職工從疫情發(fā)生區(qū)回到工作所在地并居家觀察等。該期間的工資發(fā)放,單位和職工雙方可以協(xié)商處理。
(二十二)因疫情防控需要,用人單位可否要求勞動者加班?
可以。但必須明確加班是由于疫情防控需要,且需按勞動法規(guī)定支付加班工資。
(二十三)上下班途中,感染了新冠病毒,算工傷嗎?
根據(jù)《國家衛(wèi)生健康委關(guān)于因履行工作職責(zé)感染新型冠狀病毒肺炎的醫(yī)護及相關(guān)工作人員有關(guān)保障問題的通知》,只規(guī)定了在新型冠狀病毒肺炎預(yù)防和救治工作中,醫(yī)護及相關(guān)工作人員因履行工作職責(zé),感染新型冠狀病毒肺炎或因感染新型冠狀病毒肺炎死亡的,應(yīng)認(rèn)定為工傷,依法享受工傷保險待遇。工傷的判定標(biāo)準(zhǔn)應(yīng)該是在工作時間、工作場所因工作原因受到的傷害屬于工傷。對于在上下班途中遭受的傷害是否屬于工傷,原則上僅僅在滿足《工傷保險條例》第十四條第六款規(guī)定,即在上下班途中,受到非本人主要責(zé)任的交通事故或者城市軌道交通、客運輪渡、火車事故傷害的屬于工傷。對于在上下班途中感染疫情不應(yīng)該做類比推理,且是否系在上下班途中感染也難以界定,即上下班途中感染新型肺炎是不屬于工傷。
(二十四)疫情期間,社保問題如何處理?
2020年山東省為靈活就業(yè)人員和城鄉(xiāng)居民繳納養(yǎng)老保險費時限放寬至疫情結(jié)束后3個月。各省市均有不同政策,疫情期間各項社會保險待遇按時足額發(fā)放,因疫情防控不能及時申報各項社會保險待遇的,疫情結(jié)束后可補發(fā)。請廣大勞動者和用人單位寬心、放心。
周長鵬律師具有深厚的法學(xué)理論功底和多年的辦案實踐經(jīng)驗,擅長處理建設(shè)工程類糾紛、房地產(chǎn)糾紛、物業(yè)糾紛等案件。自執(zhí)業(yè)21年以來,成功代理了大量訴訟案件,參與各種商務(wù)談判,積累了豐富的訴訟和非訴訟經(jīng)驗,尤其在建筑房地產(chǎn)法律方面傾注了大量的心血,為當(dāng)事人提供優(yōu)質(zhì)高效法律服務(wù)。周長鵬律師團隊現(xiàn)有三十余人,以常年法律顧問中心、爭議解決中心、執(zhí)行中心、客戶關(guān)懷中心四中心為一體。
(貿(mào)仲建設(shè)工程評審法律專家,山東豪才律師事務(wù)所 周長鵬律師團隊)