前言：當前，新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的防控工作正處于關(guān)鍵時期，全國上下眾志成城，同心同德，各行各業(yè)都在本職崗位上為打贏這場阻擊戰(zhàn)全力以赴。作為中國最早設立的國際仲裁機構(gòu)，貿(mào)仲在積極應對防疫工作的同時，專門設立“共克時艱，玉汝于成---抗擊疫情法律風險防范專欄”，歡迎和鼓勵各行業(yè)仲裁員、專家發(fā)揮專業(yè)所長，積極研究，提前謀劃，為各行各業(yè)抵御疫情法律風險、有序復工復產(chǎn)獻計獻策。我們希望將專欄辦成一個重大疫情公共衛(wèi)生事件下各方共享法律觀點的公益性平臺，共同為推動疫情防控和復工復產(chǎn)貢獻法治的力量。

本平臺為法律專業(yè)人士交流平臺，相關(guān)主張不代表貿(mào)仲觀點。

（一）新型冠狀病毒肺炎疫情是否可能被認定為合同履行中的“不可抗力”？

是。依據(jù)《民法總則》、《合同法》的相關(guān)規(guī)定，不可抗力是指不能預見、不能避免且不能克服的客觀情況。該次疫情作為一種突發(fā)的異常事件，根據(jù)現(xiàn)在疫情發(fā)展的狀況，政府及醫(yī)學界現(xiàn)尚無絕對有效的方法治療疾病和阻斷疫情的傳播，屬于人類不可預見、不能避免且不能克服的事件，符合不可抗力的法定要件。根據(jù)《合同法》的規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，可部分或者全部免除責任。

（二）合同中未約定不可抗力條款或者約定將不可抗力條款排除在免責事由之外能否可以直接申請適用不可抗力相關(guān)法律規(guī)定？

可以，因為“不可抗力”屬于法定免責條款，當事人即使未在合同中約定不可抗力條款或者約定將不可抗力排除在免責事由之外，在符合條件的情況下，可以直接通過法定渠道主張不可抗力免責。

（三）能否依據(jù)不可抗力解除合同？

不一定?！逗贤ā返诰攀臈l規(guī)定了合同的法定解除，包含因不可抗力致使不能實現(xiàn)合同目的。因此，即便肺炎疫情在當事人所遇到的法律糾紛中構(gòu)成“不可抗力”，還不足以讓享有合同解除權(quán)的當事人享有法定解除權(quán)，還必須因為該不可抗力致使合同目的不能實現(xiàn)才行。合同目的大家從字面理解即可，但這個合同目的必須是雙方在簽訂合同時確認的真實意思表示。（四）因疫情導致合同不能正常履行，應當如何處理？

1.固定好不能正常履行合同的相關(guān)證據(jù)。例如，因疫情導致政府要求延期開工的政策文件，或政府要求企業(yè)先行生產(chǎn)抗疫物資的文件，因防控疫情封閉道路的照片和視頻，履行合同的勞務人員因感染新型冠狀病毒肺炎、被隔離的證明材料，因原材料產(chǎn)地疫情防控導致原材料供應不足的證據(jù)材料。另外，就提供不可抗力相關(guān)事實性證明也可以向中國國際貿(mào)易促進委員會認證中心、公證處等部門尋求幫助；

2.及時履行通知義務，減少損失的繼續(xù)擴大；

3.積極協(xié)商，提出合理的減免請求，并達成補充協(xié)議；

4.必要時，可請求變更或解除合同。同時向?qū)Ψ郊乃蛦畏浇獬贤ㄖ獣?，注意要留存好寄送通知的快遞底單（在底單上要注明解除合同通知書），使用EMS發(fā)送。

（五）因疫情影響，不能按時竣工驗收怎么辦？

施工單位應當收集政府要求停工以及允許復工的文件，或者合同履行中的勞動者因疫情無法返回，工地用料無法供貨等證據(jù)，并及時書面告知發(fā)包方。證明在施工單位無過錯的情況下，因遵從政府要求以及疫情影響而導致的工期延誤，該延誤期間為不可抗力因素導致，不屬于施工單位故意違約事項，工期應當相應順延。

（六）因疫情影響不能出行的，旅行社是否應當退還顧客未出團費用？

首先，應看旅行社是否已支付第三方費用，如機票、車票、酒店費用等，如果已經(jīng)支付，酒店可與第三方協(xié)商，退還費用，若第三方不可退還，建議此費用由旅行社和顧客平均分擔。

（七）因疫情影響，酒店是否必須同意解除婚宴合同？

首先，我們要先看疫情對婚宴的影響，比如，是否是疫情較為嚴重地區(qū)？預定婚宴時間是否在疫情爆發(fā)前，婚宴日期是否在疫情期間？當?shù)卣欠褚呀?jīng)下發(fā)禁止舉行集會、紅白事的文件等。如果均符合以上條件，則需按照不可抗力處理，可協(xié)商改期或者解除合同。

（八）租賃合同是否可要求減免房租？

首先看合同約定，如果約定“不可抗力可減免房租”則可直接適用，若未規(guī)定，則需證明合同不能履行或不能履行的程度。其次，對于商業(yè)性質(zhì)的租賃合同（如商鋪、寫字樓、廠房等），承租方可以嘗試主張“情勢變更”，因租金是和經(jīng)營收入緊密相關(guān)的，比如商鋪的位置等，因疫情影響，承租方無法獲得預期收益，對承租人來說會存在顯失公平的可能，可要求房東減免房租。

對于生活性質(zhì)的租賃合同（如住房等），影響較小，但若疫情時間過長，承租方也無法獲得收入，有一定的主張空間，但被法院支持的可能性較小。

（九）快遞運輸行業(yè)因疫情影響，高速封閉等原因?qū)е鲁杀咀兏撸煞褚笤黾舆\費？

可以。由于疫情的原因，簽訂合同后，客觀情況發(fā)生重大變化，導致運輸成本超出運費，對于運輸企業(yè)而言，不僅沒有利益甚至虧損。如果繼續(xù)履行原合同，對運輸企業(yè)顯失公平，其有權(quán)要求變更合同價款。

（十）因疫情影響，導致國際貿(mào)易合同遲延履行或不能履行，該如何處理？

如合同中有關(guān)于不可抗力條款等約定，則按合同約定執(zhí)行。如沒有，則根據(jù)合同應適用的具體法律來確定是否援引不可抗力等規(guī)則進行協(xié)商、抗辯。無論合同是否有不可抗力等事由有明確約定，都應及時通知合同相對方，以便于其采取措施，防止損失擴大。同時，可向中國貿(mào)促會申請開具不可抗力事實性證明，并及時收集相關(guān)證據(jù)。近日，荷蘭皇家殼牌有限公司和道達爾公司拒絕接受中國一家LNG買家的不可抗力通知，我們看出，此次肺炎疫情不僅影響到出口商，進口商也受到影響。從國際貿(mào)易實踐來看，不可抗力條款是否具有可援引性，要同時符合兩個條件，第一，合同中需要有關(guān)于不可抗力條款的約定；第二，流行病情形涵蓋在該不可抗力條款約定之中。如果進口合同約定管轄法律是英國法，則更應注意。英國法下不可抗力的內(nèi)容和范圍尊重雙方約定。一般來說合同的不可抗力條款中不可抗力的定義包括流行病，結(jié)合本案來說，新型冠狀肺炎疫情能否作為不可抗力來免除合同義務，還需要中國LNG買家進一步證明肺炎疫情是否妨礙以及多大程度妨礙其合同履行能力，即要證明二者的因果關(guān)系，搜集相關(guān)證據(jù)（如政府交通管制，推遲復工等通知）。除此之外，中國LNG買家需要及時通知對方，同時應告知對方肺炎疫情的影響程度及時間。中國LNG買家的不可抗力通知被拒絕，一是可能此次肺炎疫情沒有影響到所有運送LNG的船只，且影響時間不會是長久的，但是合作卻是長久的；二是中國LNG買家不可抗力通知的時間及內(nèi)容可能不符合合同約定。建議，企業(yè)在發(fā)送不可抗力通知前，需要充分評估不可抗力的影響、及可能需要采取的減少影響的措施，并及時與合同相對方溝通，了解對方立場，然后聘請專業(yè)律師評估是否需要發(fā)送不抗力通知，以及草擬不抗力通知的具體內(nèi)容。

周長鵬律師具有深厚的法學理論功底和多年的辦案實踐經(jīng)驗，擅長處理建設工程類糾紛、房地產(chǎn)糾紛、物業(yè)糾紛等案件。自執(zhí)業(yè)21年以來，成功代理了大量訴訟案件，參與各種商務談判，積累了豐富的訴訟和非訴訟經(jīng)驗，尤其在建筑房地產(chǎn)法律方面傾注了大量的心血，為當事人提供優(yōu)質(zhì)高效法律服務。周長鵬律師團隊現(xiàn)有三十余人，以常年法律顧問中心、爭議解決中心、執(zhí)行中心、客戶關(guān)懷中心四中心為一體。

（貿(mào)仲建設工程評審法律專家，山東豪才律師事務所 周長鵬律師團隊）