前言：當(dāng)前，新型冠狀病毒感染的肺炎疫情的防控工作正處于關(guān)鍵時期，全國上下眾志成城，同心同德，各行各業(yè)都在本職崗位上為打贏這場阻擊戰(zhàn)全力以赴。作為中國最早設(shè)立的國際仲裁機(jī)構(gòu)，貿(mào)仲在積極應(yīng)對防疫工作的同時，專門設(shè)立“共克時艱，玉汝于成---抗擊疫情法律風(fēng)險防范專欄”，歡迎和鼓勵各行業(yè)仲裁員、專家發(fā)揮專業(yè)所長，積極研究，提前謀劃，為各行各業(yè)抵御疫情法律風(fēng)險、有序復(fù)工復(fù)產(chǎn)獻(xiàn)計獻(xiàn)策。我們希望將專欄辦成一個重大疫情公共衛(wèi)生事件下各方共享法律觀點(diǎn)的公益性平臺，共同為推動疫情防控和復(fù)工復(fù)產(chǎn)貢獻(xiàn)法治的力量。

本平臺為法律專業(yè)人士交流平臺，相關(guān)主張不代表貿(mào)仲觀點(diǎn)。

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1. 債務(wù)人在疫情期間不能履行保險資管合同項(xiàng)下償債義務(wù)，其能否以不可抗力或者情勢變更為由主張免除或減輕責(zé)任？

【答復(fù)】根據(jù)《民法總則》第180條、《合同法》第117條第2款的規(guī)定，不可抗力是指不能預(yù)見、不能避免且不能克服的客觀情況。

本次疫情具有突發(fā)性，一般公眾無法預(yù)見，且爆發(fā)至今尚未徹底阻斷其傳播，也未找到有效的治愈方法或特效藥物，符合不可抗力的構(gòu)成要件。參考此前人民法院處理“非典”時期類似案件的實(shí)踐觀點(diǎn)，本次疫情可以構(gòu)成不可抗力事件。但該等主張能否獲得人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)的支持，仍需根據(jù)具體案情進(jìn)行分析。

具體而言，保險資管合同項(xiàng)下償債義務(wù)一般為金錢給付義務(wù)，根據(jù)“非典”時期的案例來看，疫情與金錢給付義務(wù)的無法履行之間一般并無直接因果關(guān)系，因此，一般情況下，債務(wù)人在疫情期間不能履行保險資管合同項(xiàng)下償債義務(wù)，其較難以不可抗力為由主張免除或減輕責(zé)任。

但是，銀保監(jiān)會于1月26日發(fā)布了《關(guān)于加強(qiáng)銀行業(yè)保險業(yè)金融服務(wù)配合做好新冠冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》（銀保監(jiān)辦發(fā)〔2020〕10號），要求“對受疫情影響暫時失去收入來源的人群，要在信貸政策上予以適當(dāng)傾斜，靈活調(diào)整住房按揭、信用卡等個人信貸還款安排，合理延后還款期限”、“對于受疫情影響較大的批發(fā)零售、住宿餐飲、物流運(yùn)輸、文化旅游等行業(yè)，以及有發(fā)展前景但暫時受困的企業(yè)，不得盲目抽貸、斷貸、壓貸。鼓勵通過適當(dāng)下調(diào)貸款利率……支持相關(guān)企業(yè)戰(zhàn)勝疫情災(zāi)害影響”。

因此，雖然根據(jù)《合同法》和《民法總則》的規(guī)定，償債主體可能不能以不可抗力為由主張免除或遲延履行其金錢給付義務(wù)，但根據(jù)銀保監(jiān)會的上述通知，若保險資管合同的債務(wù)人因疫情影響而償債能力不足，目前相關(guān)部門在政策上給予了債務(wù)人一定傾斜，需要各銀行保險金融機(jī)構(gòu)結(jié)合實(shí)際風(fēng)險情況處理。

2. 針對疫情防控期間已經(jīng)出現(xiàn)違約情形的資管產(chǎn)品，保險投資機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)如何處理？需要注意哪些問題？

【答復(fù)】如在疫情防控期間，資管產(chǎn)品已經(jīng)出現(xiàn)違約情形，保險投資機(jī)構(gòu)應(yīng)盡快聯(lián)系償債主體及擔(dān)保人，確定前述違反合同約定的行為是否受疫情或疫情管控的直接影響，并搜集整理和完整保存相關(guān)證據(jù)。鑒于司法機(jī)關(guān)對于此次疫情最終歸類于“不可抗力”還是“情勢變更”尚存在不確定性，保險投資機(jī)構(gòu)應(yīng)盡快評估合同是否能夠?qū)嶋H繼續(xù)履行、違約與疫情直接是否具有因果關(guān)系等交易風(fēng)險，并根據(jù)交易具體情況制定處置方案，具體而言：

（1）保險投資機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)要求債務(wù)人就疫情是否影響合同履行作出反饋，以評估債務(wù)人是否有履行意愿及能力。若債務(wù)人仍有履行合同的意愿及能力，只因疫情發(fā)生導(dǎo)致其短期出現(xiàn)還款困難，雙方則可根據(jù)實(shí)際交易情況通過延期還款/支付、變更合同內(nèi)容等方式實(shí)現(xiàn)合同義務(wù)的繼續(xù)履行。

（2）如果債務(wù)人部分不能履行合同義務(wù)，而保險投資機(jī)構(gòu)已經(jīng)履行部分或全部義務(wù)，則應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況與債務(wù)人協(xié)商處理方式，考慮疫情與履行不能之間是否存在直接的因果關(guān)系。如果沒有因果關(guān)系，可以及時啟動司法救濟(jì)等程序，維護(hù)投資者的合法權(quán)益。

（3）如果債務(wù)人對于合同義務(wù)全部不能履行或合同目的已經(jīng)無法實(shí)現(xiàn)，保險投資機(jī)構(gòu)應(yīng)收集自身守約的證明、履約成本、犧牲的商業(yè)機(jī)會及其它可能的損失，為司法機(jī)關(guān)在裁判中進(jìn)行損失分配提供合理依據(jù)。

同時，保險投資機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)注意，應(yīng)將資管產(chǎn)品違約情況、與債務(wù)人的談判情況等相關(guān)情況盡快向投資者進(jìn)行披露。若涉及解除合同或是變更合同，均需通知合同相對方，建議以書面方式進(jìn)行通知并留存送達(dá)憑證。并積極采取措施，避免損失的擴(kuò)大。

3. 疫情防控期間，保險投資機(jī)構(gòu)及相關(guān)中介機(jī)構(gòu)如何對交易主體和交易標(biāo)的開展法律盡職調(diào)查工作？

【答復(fù)】一般而言，對交易主體和交易標(biāo)的的法律盡職調(diào)查主要分為兩部分：基礎(chǔ)盡調(diào)和深入盡調(diào)。

基礎(chǔ)盡調(diào)主要指基本工商情況、歷史沿革、股權(quán)結(jié)構(gòu)、分支機(jī)構(gòu)、信用及重大訴訟等。目前基礎(chǔ)盡調(diào)可以通過國家企業(yè)信用信息公示系統(tǒng)網(wǎng)站、中國裁判文書網(wǎng)等公開渠道查詢的方式進(jìn)行。

深入盡調(diào)主要通過現(xiàn)場盡調(diào)及訪談、進(jìn)行一步公開渠道核查等方式，深入了解交易主體的公司治理、業(yè)務(wù)運(yùn)營、對外投資等內(nèi)容；涉及不動產(chǎn)等項(xiàng)目時，一般還需要通過調(diào)閱不動產(chǎn)檔案等方式了解不動產(chǎn)項(xiàng)目的真實(shí)情況。

在疫情防控期間，可能主要會對深入盡調(diào)產(chǎn)生影響，包括較難通過面對面方式對相關(guān)事項(xiàng)進(jìn)行深入溝通、無法現(xiàn)場查看原件檔案資料、無法親自調(diào)取工商及不動產(chǎn)檔案等。

由于此次疫情影響，對于深入盡調(diào)的溝通方式，可以由原來的面對面溝通轉(zhuǎn)變?yōu)橐曨l、電話等方式溝通，理論上應(yīng)該也可以達(dá)到有效溝通之目的；對于調(diào)檔等需求，需要結(jié)合各地主管部門的政策安排綜合考慮。目前來看，各主要省、直轄市市場監(jiān)督管理部門、不動產(chǎn)登記中心等機(jī)構(gòu)均在官方網(wǎng)站上發(fā)布了關(guān)于要求網(wǎng)上辦理、延期辦理的通知，確需現(xiàn)場提交材料或現(xiàn)場辦理的，也需提前預(yù)約受理方可前往辦理。

對于存在前述現(xiàn)場調(diào)檔需求的項(xiàng)目，應(yīng)結(jié)合當(dāng)?shù)胤酪哒呒绊?xiàng)目交割安排綜合考慮。對于因客觀情況確實(shí)無法實(shí)現(xiàn)對部分文檔資料現(xiàn)場核實(shí)、調(diào)取的項(xiàng)目，若必須在疫情期間完成交割，可以在交易文件中設(shè)置風(fēng)險防控條款，包括但不限于要求交易對手承諾所提供資料的真實(shí)性、完整性等，并應(yīng)合理安排原件文件材料的現(xiàn)場交割；若項(xiàng)目可以在疫情結(jié)束之后交割，則可以在疫情結(jié)束后補(bǔ)充調(diào)取相關(guān)文件資料。

通過本次疫情，國家行政管理機(jī)構(gòu)可能也會考慮加速各類信息公示、查詢的電子化進(jìn)程，當(dāng)再次面對此類疫情或突發(fā)事件時，理想狀態(tài)是，個人或企業(yè)通過在線提交申請資料后，就可以達(dá)到在線查詢、下載相關(guān)資料之目的。

4. 疫情防控期間，保險資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)在推介和銷售保險資管產(chǎn)品時需要注意哪些事項(xiàng)？

【答復(fù)】根據(jù)《關(guān)于進(jìn)一步強(qiáng)化金融支持防控新型冠狀病毒感染肺炎疫情的通知》（銀發(fā)〔2020〕29號）及《關(guān)于加強(qiáng)銀行業(yè)保險業(yè)金融服務(wù)配合做好新型冠狀病毒感染的肺炎疫情防控工作的通知》（銀保監(jiān)辦發(fā)〔2020〕10號）相關(guān)規(guī)定，保險資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)作為金融機(jī)構(gòu)之一，應(yīng)加強(qiáng)全國范圍特別是疫情嚴(yán)重地區(qū)的線上服務(wù)，引導(dǎo)企業(yè)和居民通過互聯(lián)網(wǎng)、手機(jī)APP等線上方式辦理金融業(yè)務(wù)，避免組織現(xiàn)場路演、產(chǎn)品推介會等人員聚集性活動。

但是，上述要求不意味著對保險資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)全面、公正、準(zhǔn)確地推介保險資管產(chǎn)品特征和風(fēng)險義務(wù)的豁免，與非疫情期間一樣，相關(guān)推介材料必須真實(shí)、準(zhǔn)確，不得存在虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或重大遺漏，不得向投資人違規(guī)承諾收益和承擔(dān)損失；尤其應(yīng)注意不得利用疫情進(jìn)行不當(dāng)金融營銷宣傳。保險資產(chǎn)管理機(jī)構(gòu)可以考慮對推介全過程進(jìn)行錄音錄像，以避免后續(xù)因產(chǎn)品推介與投資者產(chǎn)生爭議。

作者介紹:

詹昊 安杰律師事務(wù)所 合伙人

（一）教育背景

特華博士后工作站，經(jīng)濟(jì)學(xué)博士后

北京大學(xué)法學(xué)院，法學(xué)博士

商務(wù)部、司法部承辦“中國--歐盟司法與法律合作項(xiàng)目”公派留學(xué)項(xiàng)目參加者，赴歐洲六國學(xué)習(xí)

武漢大學(xué)法學(xué)院，法律碩士和法學(xué)學(xué)士

（二）社會兼職

中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會 仲裁員

北京仲裁委員會 仲裁員

上海國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會 仲裁員

香港國際仲裁中心，仲裁員

馬來西亞吉隆坡區(qū)域仲裁中心 仲裁員

（三）榮譽(yù)稱號

錢伯斯亞太指南推薦的第一等保險律師

錢伯斯亞太指南推薦的第一等反壟斷律師